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人力資源和社會保障部辦公廳近日印發(fā)《人力資源社會保障部辦公廳關于訂立電子勞動合同有關問題的函》，明確用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以采用電子形式訂立書面勞動合同。

根據(jù)通知，采用電子形式訂立勞動合同，應當使用符合電子簽名法等法律法規(guī)規(guī)定的可視為書面形式的數(shù)據(jù)電文和可靠的電子簽名。用人單位應保證電子勞動合同的生成、傳遞、儲存等滿足電子簽名法等法律法規(guī)規(guī)定的要求，確保其完整、準確、不被篡改。符合勞動合同法規(guī)定和上述要求的電子勞動合同一經(jīng)訂立即具有法律效力，用人單位與勞動者應當按照電子勞動合同的約定，全面履行各自的義務。(王優(yōu)玲)

新聞鏈接：

1.《中華人民共和國電子簽名法》（2019修正）

第二條 本法所稱電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。本法所稱數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。

第三條 民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。前款規(guī)定不適用下列文書：（一）涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關系的；（二）涉及停止供水、供熱、供氣等公用事業(yè)服務的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。

第四條 能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。

第五條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：（一）能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用；（二）能夠可靠地保證自最終形成時起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。

第六條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存要求：（一）能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用；（二）數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時的格式相同，或者格式不相同但是能夠準確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容；（三）能夠識別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時間。

第七條 數(shù)據(jù)電文不得僅因為其是以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被拒絕作為證據(jù)使用。

第八條 審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實性，應當考慮以下因素：（一）生成、儲存或者傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性；（二）保持內(nèi)容完整性方法的可靠性；（三）用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性；（四）其他相關因素。

第十三條 電子簽名同時符合下列條件的，視為可靠的電子簽名：（一）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有；（二）簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；（三）簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)；（四）簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。當事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。

第十四條 可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。

2.《中華人民共和國合同法》

第十一條 書面形式 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

專家解讀：

電子勞動合同怎么簽？

上海藍白律師事務所 陸胤 張鑫

 勞動法庫 2020年3月13日轉(zhuǎn)發(fā)

人社部一函激起千層浪，尤其是在疫情期間書面勞動合同簽訂不便之時，電子勞動合同更是一躍成為新的熱點話題。人社部的回函中確定了用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以采用電子勞動合同，但使用上需滿足一定條件，我們基于此做一解讀。

一、人社部回函的適用范圍（包括地域和文本）如何？ 

答：雖是回復北京人社局的文件，但其適用范圍原則上可以輻射全國，各地均能夠引用此函。就文本的適用范圍來看，回函明確了電子勞動合同的適用，那么可以推知，人力資源管理中其他類型的文本，若協(xié)商一致一般均能夠使用電子化形式。

二、人社部回函的效力如何？

答：此封回函是人社部辦公廳對北京人社局的答復，本質(zhì)上屬于系統(tǒng)內(nèi)部門之間工作溝通的規(guī)范性文件，其效力局限于相關具體的溝通內(nèi)容，同時也局限于系統(tǒng)內(nèi)，通常不具有對外的普遍效力。當然，由于勞動行政部門肩負著勞動行政管理的職責，包括勞動監(jiān)察和勞動爭議仲裁，因此間接會對勞動爭議的仲裁處理產(chǎn)生影響，并進而影響勞動關系的履行。因此，我們對這一文件的認真研讀，是十分必要的。

但是，需要指出的是，該回函的內(nèi)容涉嫌超越了人社部門的職責權(quán)限。人社部門對于勞動行政負有職責，其出臺的勞動用工政策、標準，是其職責所在，對社會關系具有調(diào)整作用；但是除此以外的內(nèi)容，譬如本答復中涉及的《電子簽名法》在勞動關系領域的適用問題，屬于全國人大立法解釋或者最高人民法院司法解釋的職責范圍，因此其有效性能否在人民法院審理中被認可也是存疑的。

三、如何理解“協(xié)商一致”？

答：回函中明確雙方經(jīng)“協(xié)商一致”可采用電子勞動合同。這一常規(guī)表述放在其他勞動關系問題上不會有什么實際意義，但是在電子勞動合同這一問題上卻存在一些需要進一步澄清的細節(jié)。由于電子勞動合同本身就是一種協(xié)商一致的締約行為，那么回函中強調(diào)的“協(xié)商一致”是指電子勞動合同締約行為本身，還是說雙方需要在是否采用電子勞動合同前還需要就此協(xié)商一致。如果是第二種理解，那就需要有證據(jù)來證明勞動者同意采用電子簽名簽訂勞動合同，而這個意思表示的證據(jù)是不能用電子簽名來完成的，因為這會形成循環(huán)證明。

所以，簡單點來講，是不是我們要有一份書面的同意采用電子簽名的協(xié)議來實施電子勞動合同？這是這份文件所沒有能夠闡釋清楚的。

實踐中，第二種理解在流程上并不合理，也不符合《電子簽名法》簡便合同流程的立法初衷；而前者則更為符合實踐操作的需要，如此一來企業(yè)就可以單方面實施電子簽名而實際上無需勞動者同意。

當然在藍白的實操建議上，我們會建議設計更人性化和有參與感的管理舉措來推行電子勞動合同，以避免風險和實現(xiàn)管理效果。

四、勞動合同是否能使用電子簽名？

答：回函中除了強調(diào)“協(xié)商一致”外，亦強調(diào)了應當符合《電子簽名法》的相關規(guī)定，這就對電子簽名是否適用于勞動合同提出疑問。在《電子簽名法》第三條中，明確了電子簽名不適用于“涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關系的”相關文本，勞動合同作為一種人身性和財產(chǎn)性聚合的合同形式，是否被排除在該條款之外，是否能夠適用電子簽名，這一話題也是存在爭議的。

支持者認為涉及人身關系的繼承、收養(yǎng)等問題會涉及限制民事行為人的問題，但勞動合同中不存在該疑慮，故不可對限制條款作擴大解釋；反對者則認為勞動合同的簽訂和履行與勞動者本人密切綁定，均需要勞動者本人親自為之，具有強烈的人身屬性，應當包含于該限制條款中，適用上是有風險的。

藍白認同電子簽名對企業(yè)管理的便利性，但在勞動合同適用電子簽名的問題上持更審慎的態(tài)度。我們建議企業(yè)通過整體管理方案來利用電子簽名，而不僅僅是書面勞動合同簽訂。

五、電子勞動合同的法律效力如何？

答：《勞動合同法》中明確了勞動合同必須采取書面形式，結(jié)合《電子簽名法》第四條：“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式”。就這一點來說，在符合了兩部法律對勞動合同的要求后，電子勞動合同與書面勞動合同應當是具有同等法律效力的。但是這一理解也存在不同意見，尤其是部分省市的高級法院并不認可。

六、使用電子勞動合同、電子簽名，企業(yè)需要注意什么？

答：無可否認，電子化將為企業(yè)帶來一定的便利性，但簡單粗暴地用電子勞動合同替代書面勞動合同的做法是不可取的。企業(yè)在適用上，應當注意以下幾點：

（1）精算成本。所有的管理問題歸根結(jié)底都是一個成本問題，書面勞動合同的管理更與成本相關。使用電子簽名勢必需要投入相關的技術(shù)、設備、人力等成本，若在實際操作中僅在簽訂勞動合同這一環(huán)節(jié)中使用，那么在成本控制上，并不見得有一紙勞動合同來得節(jié)約。因此，若公司擬采取電子簽名系統(tǒng)，建議將之與整個公司的管理系統(tǒng)融合，充分發(fā)揮電子簽名的多重效用，產(chǎn)生系統(tǒng)化的協(xié)同效益，也能夠?qū)⒊杀酒綌?，真正在管理上做到精細化、簡便化?/p>

（2）加強管理。使用電子簽名將對企業(yè)的管理體系提出新的挑戰(zhàn)，尤其在于防范電子簽名的濫用這一問題上。電子簽名一般分為生物秘鑰和硬件秘鑰，前者指指紋、面部、虹膜等生物特征，后者指類似U盾形式的存儲硬件。對于生物秘鑰來說，因其在日常辦公中較為容易獲得，也就很難保證采集到的電子簽名是其本人真實的意思表示，進而產(chǎn)生糾紛；而就硬件秘鑰而言，相較于前者更為安全，但保管硬件秘鑰的人員、使用硬件秘鑰的流程等則需要企業(yè)制定詳細的管理流程進行規(guī)范，以免實踐中發(fā)生意外情況。因此，技術(shù)加密還需要管理加密來加持。

（3）證據(jù)保存。電子簽名作為一種非實物的存在，在發(fā)生糾紛時如何提取亦是一大難題。對于企業(yè)來說，在擬使用電子簽名系統(tǒng)前，就應對相關電子證據(jù)的保存制定相關管理措施，以免在產(chǎn)生糾紛之時，陷于被動或舉證不能的情況。

綜上所述，文書電子化是大勢所趨，電子簽名在勞動關系領域的應用亦有著積極意義。隨著加密技術(shù)越來越成熟，對于其在企業(yè)人力資源管理上的應用，關鍵不在于技術(shù)而在于管理。我們建議，企業(yè)管理使用電子簽名/合同系統(tǒng)，應當在結(jié)合自身情況同時完善管理制度，尋求專業(yè)律師的指導與幫助。